​“快播案”再审，争议继续：从技术到法律以及其他

“快播案”再审，争议继续：从技术到法律以及其他

作者：老尸

前言：“快播案”最核心的问题：快播是否传播淫秽视频；是否清楚服务器中存在淫秽视频；是否任由淫秽视频传播。这些在法律上都存在争议，之后的解释只能朝着有利于司法解释的方向前行。

“快播案”再审，本次诉讼的缘由：深圳市市场监督管理局以快播公司侵权为由，开出高达2.6亿元的天价罚款。快播公司不服处罚，将深圳市市场监管局告上法庭。深圳中院一审驳回快播诉讼请求，快播向广东高院提出上诉，于是就有了本次案件的公开审理。其中快播作为上诉人，深圳市市场监督管理局作为被上诉人，腾讯作为第三人。但本质上，上诉人和第三人是一起被提告的，所以本案全程中，被上诉人和第三人都是互相支持对方的观点，来反驳或反诉上诉人的。

跟今年1月7日和8日的快播涉黄案审理中、王欣坚持技术无罪的异曲同工之处在于，本案快播对深圳市市场监督管理局是否具备处罚合法性提出了质疑，并对腾讯是否能代表公共利益做出了强烈的质疑。

一、程序正义的问题

年初审理中王欣的一句“技术本身并不可耻”让舆论炸开了锅，让公诉方非常难堪的同时，也让万千网民嗨了起来，同呼“今夜我们都是快播人”。尽管之后主流媒体针对这句话进行了铺天盖地的驳斥，称“技术确实无罪，但是利用技术危害社会就有罪，技术创新需要考虑是否遵循了法律精神和原则。”但这样的大道理其实很难让人信服。

法庭是讲证据和法律的地方，它讲求的是精细化思维，不是笼统的概而论之。“所有利用网络技术开展服务的网站，都应对其传播的内容承担法律责任”，请问出自哪一条法律法规呢？

事实是，公众热议的技术中立回归到快播案，即涉及“快播案”最核心的问题：快播是否传播淫秽视频；是否清楚服务器中存在淫秽视频；是否任由淫秽视频传播。这些在法律上都存在争议，之后的解释只能朝着有利于司法解释的方向前行。

同理，“本案快播对深圳市市场监督管理局是否具备处罚合法性提出了质疑，并对腾讯是否能代表公共利益做出了强烈的质疑。”亦是同样的道理。

快播方称，其一，市场监管局是否是失格主体的问题，行政权力的获取不是法制办赋予的，而是地方政府提供的。著作权、版权依法由加挂后的知识产权局的名义行事，这不是名义的问题，而是执法严肃的问题。

其二，在处罚过程中有诸多错误。无论是在受理送达、证据调取、听证通知、执法人员行政资格，主要的方面都存在明显违反国家法律的规定。

这些问题，深圳市场监管局并没有给出正面回应。同样，腾讯表示，“在乐视举报的10部侵权作品，都被认为是损害了公共利益，那24部为什么不能认定损害公共利益吗？上诉人有活跃用户5000万，5000万的用户都不能说是损害了公共利益，那什么样的行为才能被认为是损害了公共利益呢？”始终让人存疑。并且，在案件审理中，频频提及乐视、优酷、华数、迅雷等，让人不知所措。

二、快播的媒体属性

回头再说快播的属性，从媒介的定义来看，快播作为一款播放器实现了其媒介属性，连接了视频传播者与用户，使二者发生了观看的关系。快播的媒介属性意味着其只是一个技术中立的播放器软件，本身并不包含或者发布淫秽信息。

媒体是指交流和传播信息的工具。快播播放器的特殊性在于，如果用户在快播上观看了淫秽视频，那么这个视频就可以被其他用户分享，点对点的传播逐渐扩大成不特定多数人之间的传播。快播播放器基于P2P技术造成了视频内容的传播，因此快播播放器具有媒体属性。

从快播的媒介属性来看，它不是淫秽信息的内容提供者，也不是专门发布淫秽信息的平台。但是快播的媒体属性让分享和传播得以实现，“客观上为分享淫秽信息的用户提供了帮助和便利，这就是其涉嫌犯罪的事实基础。”这点得承认。

三、快播的互联网基因

以技术功能实现为目标。科学技术是第一生产力，技术的发展让人类文明摆脱蒙昧与混沌。在互联网技术不断发展的今天，技术更新迭代的速度加快。创业公司多以技术为突破口，以技术功能的实现为创业目标。快播公司的目的是改变原有视频播放器只能在下载完成之后才能播放的局限，为用户节约时间成本。P2P 技术让视频可以边播放边缓存，让用户可以不用下载完成就可进行播放。

然而快播公司没有预见该技术实现之后带来的不良信息传播。“互联网的技术特性决定了，必须以价值理性修正工具理性，以法治之堤圈住奔腾四溢的技术之水。”快播软件所体现的互联网基因是一种工程师思维，以技术的实现为最高目标，缺乏对其内容的有效管理，缺乏对快播媒体属性的认识，也没有承担起相应的媒体责任。

以资本市场为导向。互联网公司是企业运营，以资本为导向，具有天然的逐利的特点，追求上市与股权分配是其自身的行为导向。互联网公司一般认为自己只是技术平台，不认为其具有媒体属性，与传统媒体相比不承担社会责任，单纯追求利润与资本的导向是互联网时代的另一大基因。

快播公司以其技术满足了用户需求。有媒体报道2011 年，快播已经成为全国市场占有量第一的播放器。在2012 年9 月，快播总安装量超过3 亿。快播公司的功能开发以用户为导向，满足用户实际需求的同时为快播带来了巨大的收入“2011 年，快播的营收过亿。两年后，这一数字达到3 亿元左右。”快播公司以利润为导向在市场经济活动中无可厚非，但在逐利的同时公司还应承担相应的自我管理的行政义务。

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